Суть крупной сделки для ооо. Крупная сделка

Большинство сделок, заключаемых генеральными директорами акционерных обществ (далее - АО), не требуют согласования с вышестоящими органами управления. Однако Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) предусмотрены отдельные случаи, когда для совершения сделки должно быть получено предварительное согласие на ее совершение либо последующее одобрение.

При этом необходимо учитывать, что последующее одобрение сделки хотя и является допустимым действием в ряде случаев, но с точки зрения надлежащего и эффективного управления АО несет в себе риски дальнейших осложнений деятельности организации, главным образом в части реализации заранее не одобренной сделки. Подробнее о последствиях неодобрения сделок будет сказано ниже.

Случаи, когда одобрение сделки является обязательным, прямо предусмотрены Законом об АО, однако его положениями не исключается возможность включения в компетенцию некоторых органов управления вопросов одобрения и иных сделок.

Какие сделки требуют одобрения органами управления

К сделкам, требующим одобрения советом директоров или даже общим собранием акционеров в силу прямого указания Закона об АО, относятся крупные сделки и сделки с заинтересованностью (далее - экстраординарные сделки). Помимо указанных, можно выделить ряд сделок, одобрение которых подразумевается при разрешении органами управления иных вопросов в рамках своей компетенции (далее - согласуемые сделки). В качестве примера можно привести вопрос участия и прекращения участия АО в других организациях.

Под «участием» в контексте данного положения понимаются случаи учреждения новой организации, а также первичное приобретение такого «участия», например, через договор купли-продажи акций/доли (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 22.03.2007 г. № Ф09-1845/07-С6 по делу № А60-20888/2006; Постановление ФАС Уральского округа от 20.03.2007 г. № Ф09-1697/07-С6 по делу № А60-21911/2006-С6, А60-28821/2006-С9).

«Прекращение участия», в свою очередь, подразумевает выход из состава участников организации путем отчуждения акций/доли или в иной форме, но при условии, что такой выход осуществляется по воле АО (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 21.02.2011 г. № КГ-А40/16441-10 по делу № А40-38267/10-81-326; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 03.07.2007 г. № Ф03-А51/07-1/1566 по делу № А51-19021/04-32-348/7).

При этом необходимо учитывать, что изменение доли участия в организации, если не происходит прекращение участия, не должно одобряться органами управления (см., например, Определение ВАС РФ от 08.11.2010 г. № ВАС-12651/10 по делу № А51-5706/2009, Определение ВАС РФ от 22.06.2010 г. № ВАС-7367/10 по делу № А51-19035/2009).

Из приведенного примера можно сделать вывод, что сделка по приобретению акций/долей другой организации, не являясь самостоятельным предметом рассмотрения органами управления, тем не менее, не сможет быть реализована без ее предварительного одобрения советом директоров, за исключением случая, когда принятие решения об участии или прекращении участия в иных организациях уставом общества непосредственно отнесено к компетенции его исполнительного органа.

Отметим, что подобная сделка, совершенная без одобрения органа управления акционерного общества, может быть признана недействительной в судебном порядке. В то же время, если орган управления установит какие-либо параметры подобной сделки (например, цену отчуждения акций), то неисполнение генеральным директором таких условий не может являться основанием для признания сделки недействительной. Иная ситуация возникает в случае, если АО по собственной инициативе отнесет в своем уставе вопрос одобрения сделок по участию/прекращению участия в иных хозяйственных обществах, включая условия совершения таких сделок, к компетенции совета директоров.

Наряду с указанным случаем Закон об АО содержит иные примеры согласуемых сделок, в том числе: приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО (подпункт 8 пункта 1 статьи 65 Закона об АО); утверждение условий договора с регистратором общества, а также расторжение договора с ним (подпункт 17 пункта 1 статьи 65 Закона об АО) и др.

Порядок одобрения сделок

Основным различием между одобрением согласуемых сделок и одобрением экстраординарных сделок является порядок голосования. Законом об АО для экстраординарных сделок предусмотрен специальный порядок, отличный от общего порядка принятия решений органами управления акционерного общества.

Критерием для определения крупной сделки является процентное соотношение стоимости приобретаемого или отчуждаемого имуще ства (прав) к балансовой стоимости активов общества. Если указанное соотношение составляет 25 и более процентов, то такая сделка признается крупной. При этом для расчета данного значения могут учитываться как отдельная сделка, так и несколько взаимосвязанных. Однако сделка не будет крупной, если осуществляется в рамках обычной хозяйственной деятельности организации (сделки, которые обусловлены постоянством их совершения в связи с осуществляемой предпринимательской деятельностью, например, сделки по приобретению сырья и материалов , сделки, направленные на осуществление основного вида деятельности , сделки по реализации готовой продукции и т. д.).

Сделки, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности, выделены законодателем в качестве исключения с целью предотвратить возникновение неблагоприятных последствий для предпринимательской деятельности организации, связанных с задержками исполнения обязательств по сделкам из-за необходимости соблюдения процедур одобрения.

Однако согласно пункту 1 статьи 78 Закона об АО уставом организации могут быть определены иные случаи, когда одобрение сделки происходит в соответствии с порядком, предусмотренным для крупных сделок. Это означает, что ряд сделок, которые соответствуют критериям крупности, но осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности, могут быть отнесены уставом к разряду одобряемых (например, контракты на поставку некоторого вида продукции или приобретение определенного рода сырья).

В зависимости от размера для крупных сделок предусмотрены разные порядки одобрения. Сделка размером от 25 до 50 процентов должна одобряться советом директоров единогласно. В случае недостижения единогласия указанная сделка может быть передана на рассмотрение общего собрания акционеров и одобряется большинством голосов. Если размер сделки превышает 50 процентов, сделка всегда одобряется общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов. Изменение в уставе АО количества голосов, необходимых для принятия решения, не допускается.

В отличие от крупных, в основу выделения сделок с заинтересованностью положена характеристика сторон сделки, а именно вероятность существования конфликта между интересами лиц, которые могут определять судьбу сделки, и интересами самой организации. Закон об АО в достаточной степени формализует основания заинтересованности в совершении сделки, обозначая круг лиц, в отношении которых потенциально может существовать предположение о заинтересованности, и фактические ситуации, когда заинтересованность имеет место.

Законом об АО прямо предусмотрено, что сделка с заинтересованностью должна одобряться общим собранием акционеров, если размер сделки составляет 2 и более процентов от стоимости активов АО (п. 4 статьи 83 Закона об АО). Указанным положением также предусмотрены иные случаи, подобные приведенному, но связанные с размещением акций АО.

Порядок одобрения сделок с заинтересованностью несколько отличается от порядка, установленного для крупных сделок. В АО с числом голосующих акционеров менее 1000 сделка с заинтересованностью одобряется большинством голосов незаинтересованных членов совета директоров. Однако в ситуации, когда количества незаинтересованных членов совета директоров не достаточно для формирования кворума на заседании совета директоров, сделка с заинтересованностью может быть передана на рассмотрение общего собрания акционеров, и в этом случае она одобряется большинством голосов незаинтересованных акционеров.

В АО, где число владельцев голосующих акций превышает 1000, одобрение сделки происходит большинством голосов членов совета директоров, но в данном случае незаинтересованные директора также должны быть независимыми ; в противном случае (если все члены совета директоров являются заинтересованными либо отсутствуют независимые члены совета директоров) сделка одобряется в соответствии с приведенным выше порядком общим собранием акционеров.

Так же как и на крупные, на сделки с заинтересованностью распространяется исключение, связанное с обычной хозяйственной деятельностью, но только если такие сделки совершались до того, как лицо стало заинтересованным и только на период до проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Необходимо учитывать, что в случае, когда сделка является одновременно крупной и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, согласно пункту 5 статьи 79 Закона об АО такая сделка должна одобряться как сделка с заинтересованностью.

Оспаривание сделок, совершенных без предварительного одобрения

В части последствий несоблюдения порядка одобрения согласуемые сделки и экстраординарные сделки также различаются. В связи с внесением изменений в гражданское законодательство в части недействительности сделок в данный момент существует правовая неопределенность в вопросе оспаривания сделок юридических лиц. Ранее в судебной практике встречались случаи признания согласуемых сделок недействительными как ничтожных по статье 168 ГК РФ (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.10.2013 г. по делу № А46-2039/2013; Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2008 г. № КГ-А40/8049-08 по делу № А40-67107/07-100-523) или как оспоримых по статье 174 ГК РФ (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 г. № 18067/09 по делу № А73-14361/2008).

С введением в ГК РФ статьи 173.1 все не одобренные согласуемые сделки должны оспариваться по тому основанию, что на их совершение не было получено согласие органа юридического лица. Однако затруднительно установить круг лиц, имеющих право на иск по статье 173.1, так как она содержит ссылку только на лицо, которое имеет право давать такое согласие, и других лиц, поименованных в законе. Так как орган юридического лица не может заявлять подобных требований, а акционер или член совета директоров в законе не названы как лица, имеющие право на иск, то вопрос о том, кто является надлежащим истцом по данной статье, остается на усмотрение судебной практики. В то же время согласно указанной статье сделка не может быть оспорена, если отсутствие согласия не порождает для лица правовых последствий. Учитывая, что структура управления АО включает разные органы управления, последствия для них будут различны, а в некоторых случаях вообще могут отсутствовать, что само по себе приводит к невозможности удовлетворения такого требования.

Одновременно с введением статьи 173.1 была изменена статья 168 ГК РФ. Нынешняя редакция статьи позволяет предположить, что в случае, аналогичном статье 173.1, сделка может быть оспорена по основанию противоречия Закону об АО (п. 1 ст. 168).

В отношении оспаривания экстраординарных сделок Законом об АО предусмотрено специальное регулирование по сравнению с нормами ГК РФ, поэтому в данном случае неприменимы вышеприведенные положения.

В силу прямого указания Закона об АО акционеры наряду с АО являются надлежащими истцами по искам об оспаривании экстраординарных сделок. Однако из этого правила есть исключение в контексте описанной выше возможности предусмотреть в уставе сделки, которые одобряются в порядке крупных сделок. Согласно пункту 30 Постановления № 19, такие сделки оспариваются в порядке статьи 174 ГК РФ, и лицом, имеющим право заявлять иск об оспаривании, является АО. Данное указание поддерживается подготовленным на сегодняшний день проектом Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» исключительно в части применения основания, предусмотренного пунктом 1 статьи 174 ГК РФ. Данный проект расширяет подход к определению лиц, в интересах которых установлены ограничения в учредительных документах организации по статье 174 ГК РФ. К таким лицам наряду с юридическим лицом предложено относить его участников. Подобный подход будет применим ко всем сделкам, оспариваемым по статье 174 ГК РФ.

При оспаривании любых сделок, в отношении которых требуется одобрение органов управления, необходимо учитывать, что возможно существование двух видов нарушений:

(i) решение об одобрении не принималось;

(ii) решение принималось с нарушением порядка одобрения.

В первом случае достаточно оспаривания самой сделки. Во втором - требуется признание решения недействительным вместе с оспариванием сделки, так как недействительность решения не влечет недействительность сделки.

Расширение компетенции органов управления акционерного общества по предварительному одобрению сделок

Отдельного внимания заслуживает вопрос о сделках, не предусмотренных Законом об АО, но дополнительно включаемых в компетенцию органов управления уставом акционерного общества.

В первую очередь необходимо определить, к компетенции каких органов управления могут относиться дополнительные вопросы, включая вопросы одобрения сделок.

Императивным указанием подпункта 20 пункта 1 статьи 28 Закона об АО компетенция общего собрания акционеров ограничена только теми вопросами, которые поименованы в Законе об АО, и не может расширяться.

Иначе дела обстоят с компетенцией совета директоров: в соответствии с формулировкой подпункта 18 пункта 1 статьи 65 Закона об АО, совет директоров обладает компетенцией в отношении вопросов, поименованных в Законе об АО, а также вопросов, которые были включены в устав АО сверх предусмотренных Законом, например, по инициативе акционеров АО. Указанная позиция также подтверждается судебной практикой (см., например, Определение ВАС РФ от 24.08.2009 г. № ВАС-5744/09 по делу № А40-1937/08-131-23; Постановление ФАС Уральского округа от 29.08.2005 г. № Ф09-2427/05-С5 по делу № А47-13068/04).

В организационную структуру органов управления компании может включаться коллегиальный исполнительный орган (далее - правление), компетенция которого может быть определена за счет остаточной компетенции генерального директора. Правление не является обязательным органом управления, поэтому его создание должно быть обосновано с точки зрения эффективности управления. Принципиальное различие между правлением и советом директоров определяется тем, что правление является постоянно действующим органом, участвующим в текущей деятельности организации, поэтому фактически может решать частные вопросы хозяйственной деятельности. В свою очередь совет директоров формируется из приглашенных менеджеров, чье понимание текущей деятельности складывается в большей степени на основе предоставленных к заседанию документов и их общего профессионального опыта.

С точки зрения обоснованности включения дополнительных сделок/вопросов в компетенцию органов управления, необходимо руководствоваться спецификой организации и ее деятельности, так как в каждой конкретной ситуации список сделок, требующих квалифицированной проверки и одобрения, может различаться. При этом такие сделки будут подчиняться тем же правилам, что и согласуемые сделки в части одобрения, при условии, что они не являются одновременно экстраординарными. Однако оспариваются такие сделки исключительно по правилам статьи 174 ГК РФ, при этом согласно данной статье ГК РФ обязательным условием недействительности сделки является осведомленность контрагента о необходимости ее одобрения.

Несмотря на указанную выше необходимость соотнесения включаемых в устав сделок с частными факторами, на основе анализа уставов и внутренних положений крупнейших российских компаний государственного и частного сектора (например, «ЕвроХим», «Газпром», РЖД, МТС) автор предлагает выделить общие категории, релевантные для большинства организаций, безотносительно к специфике их деятельности.

В первую очередь ограничение на совершение сделок без предварительного одобрения оправдывается рисками определенных сделок. В данном смысле недостаточно, чтобы сделка не была убыточной в момент ее совершения. Важно, чтобы возможные риски были проанализированы еще на стадии до заключения сделки, что сделать одному генеральному директору довольно сложно. Чем выше риск от совершения такой сделки, тем более тщательно должна рассматриваться сделка до ее заключения.

В случае с АО возможно распределение такой дополнительной компетенции только между советом директоров и правлением, если оно предусмотрено. На практике указанное распределение происходит на основе комплексного или раздельного определения ценовых и качественных характеристик сделок. Это означает, что уставом возможно закрепить в компетенции правления и совета директоров одинаковые по предмету сделки, но с разными ценовыми порогами . Можно также выделить сделки, которые по своим качественным характеристикам (предмету) рассматриваются только определенным органом управления. Наконец, можно руководствоваться обеими характеристиками сделок.

(i) осуществление инвестиционных вложений как наиболее рисковая деятельность, не гарантирующая ни доходность, ни возврат актива;

(ii) осуществление организацией прав участника в ключевых дочерних компаниях;

(iii) отчуждение и приобретение дорогостоящих активов, включая изменение доли участия в уставных капиталах других организаций;

(iv) финансирование третьих лиц, в том числе выдача займов, приобретение векселей и т.д.;

(v) сделки, связанные с возможным отчуждением внеоборотных активов, включая обременение;

(vi) получение финансирования от третьих лиц, включая займы, выпуск векселей и т.д.;

(vii) изменение ранее достигнутых с контрагентами соглашений в части основных обязательств сторон, если такое соглашение затрагивает случаи, определенные в пунктах (i) – (vi).

Указанный список является обобщенным выводом и актуален для большинства компаний, поэтому его можно учитывать при формировании компетенции органов управления. В то же время в основу списка положена идея эффективного распределения объективных рисков, из чего следует, что он не подходит для некоторых организаций. Например, в ситуации осуществления совместной деятельности в рамках одного юридического лица отношения между партнерами обременяются субъективными факторами, соответственно, приоритеты могут расставляться в ином ключе.

Пункт 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее - Постановление № 19).

Крупная сделка для ООО , как и для других хозяйственных обществ, требует одобрения со стороны собственников бизнеса. Изучим, каковы критерии отнесения сделок к крупным, а также то, каким образом владельцы фирмы дают согласие на заключение «крупного» договора.

Определение (понятие) крупной сделки в ФЗ об ОАО и ООО

Какая сделка является крупной для ООО и АО? Несмотря на то что данные организационно-правовые формы бизнеса имеют существенные различия, критерии определения крупной сделки с их участием практически одинаковые.

1. Выходит за пределы обычной экономической деятельности организации.

При этом к таким сделкам не относятся те, что типичны для правоотношений, в которые вступают организация или другие фирмы, осуществляющие аналогичные виды хозяйственной деятельности (при условии что такие сделки не приводят к ликвидации общества, изменению его вида либо существенному изменению масштабов организации).

2. Предполагает приобретение, отчуждение или аренду имущества либо оформление лицензии на пользование интеллектуальной разработкой.

3. Характеризуется ценой либо балансовой стоимостью имущества (которое является предметом сделки), превышающей 25% от балансовой стоимости всех активов общества по состоянию на 31 декабря года, предшествующего тому, в котором проведена сделка.

При покупке более 30% акций ПАО в порядке, регулируемом главой XI.1 закона № 208-ФЗ, покупатель обязан направить публичную оферту — предложение о приобретении акций иным собственникам ценных бумаг. При этом в стоимость сделки входит не только цена покупаемых акций, но и цена других акций, которые покупатель должен попытаться выкупить у текущих владельцев.

На нашем форуме можно обсудить любой вопрос, возникший у вас по налоговому и не только законодательству. Например, разбираемся, как уведомить налоговые органы о контролируемой сделке.

Как определить, является ли сделка крупной?

1. Взять бухгалтерский баланс за год, предшествующий тому, в котором сделка заключается, и ознакомиться с балансовой стоимостью всех активов фирмы (строка 1100).

2. Ознакомиться со стоимостью имущества, покупаемого (продаваемого или сдаваемого в аренду) по договору с контрагентом.

3. Сопоставить стоимость имущества по договору и балансовую стоимость (которая может включать прочие расходы, связанные с приобретением актива, например затраты на доставку).

Если имущество покупается участником сделки, то в дальнейший расчет берется закупочная цена имущества; если продается — наибольшая величина при сравнении балансовой и отпускной стоимости; если сдается в аренду — балансовая стоимость (п. 2 ст. 46 закона № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 78 закона № 208-ФЗ).

4. Разделить сумму, взятую в расчет по п. 2, на сумму по п. 1.

Если результат более 0,25, то сделка считается крупной (при условии соответствия прочим критериям, рассмотренным выше) и будет требовать одобрения собственников бизнеса, если иное не предусмотрено законом.

Какое значение имеет факт отнесения сделки к крупным?

Наличие законодательных оснований для признания сделки крупной дает возможность собственникам фактически защитить свой бизнес от нежелательных и несогласованных действий генерального директора. Если сделка, подпадающая под критерии крупной, будет проведена без одобрения собственников, то они получат основанную на законе возможность оспорить ее.

Заключение крупной сделки для ООО или АО, как правило, налагает на хозяйствующий субъект ряд масштабных обязательств. Чаще всего финансовых (например, связанных с оплатой закупаемого товара). Принятие таких обязательств без ведома собственников фирмы либо их доверенных лиц — во многих случаях крайне нежелательный для бизнеса сценарий.

Здесь может иметь место и коррупционная составляющая (когда директор договаривается о крупной закупке от «своего» поставщика), и недостаточная компетентность руководителя (когда поставщик не «свой», но не самый выгодный, о чем знают только собственники, а директор в силу неопытности не подозревает об этом).

Рассмотрим теперь подробнее специфику проведения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью.

Нужно ли одобрение крупной сделки в ООО?

Руководителю фирмы, зарегистрированной как ООО, а также директору АО важно получить согласие на данную сделку со стороны тех или иных управомоченных лиц (далее в статье мы рассмотрим, как оно может даваться).

Соответствующая сделка, проведенная без одобрения, может быть оспорена в суде на основании положений ст. 173.1 ГК РФ. При этом оспорить ее могут лица, владеющие не менее чем 1% уставного капитала ООО (п. 4 ст. 46 закона 14-ФЗ). Одобрение крупной сделки для ООО можно получить и по факту ее осуществления. Главное, чтобы согласие управомоченных лиц было получено до рассмотрения дела в суде (п. 5 ст. 46 закона 14-ФЗ).

Вместе с тем законодательство предусматривает проведение сделок, подпадающих под критерии крупных, без получения согласия со стороны каких-либо лиц. Например, если ООО имеет единственного учредителя, который одновременно является и генеральным директором.

Приобретение единственным учредителем фирмы полномочий генерального директора имеет нюансы — изучить их вы можете в статье «Образец трудового договора с генеральным директором ООО» .

Однако есть еще ряд оснований для использования возможности не одобрять крупную сделку. Изучим специфику «крупных» договоров, заключаемых свободно, подробнее.

Считается ли сделка с одним учредителем не требующей одобрения?

Да, это, как мы уже отметили выше, так. Кроме того, крупная — в соответствии с указанными выше критериями — сделка с участием ООО не требует одобрения, если (п. 7 ст. 46 закона 14-ФЗ):

1. Она осуществляется в рамках реорганизации ООО (как вариант — по договору о слиянии с другой фирмой или присоединении к ней).

Узнать больше о специфике реорганизации ООО вы можете в статье «Пошаговая инструкция реорганизации ООО путем присоединения» .

2. Предполагает получение обществом доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом 14-ФЗ.

3. Осуществляется обществом в силу закона по цене, установленной в нормативных актах.

4. ООО покупает ценные бумаги ПАО в рамках обязательного предложения.

5. Заключение крупной сделки для ООО осуществляется по правилам, определенным предварительным договором, а также при условии, что данный договор:

• содержит сведения, удостоверяющие факт одобрения сделки;
• заключается при одобрении лиц, дающих согласие на проведение сделки.

Изучим теперь, как обеспечить законность крупной сделки, в свою очередь, требующей согласия на ее проведение.

Каков порядок одобрения крупной сделки ООО?

Заключает крупную сделку для ООО,как мы отметили выше, ее генеральный директор. На момент ее совершения (или, если так получилось, на момент рассмотрения судом иска о признании сделки недействительной) у него должно быть на руках — как условие признания «крупного» договора законным — решение об одобрении заключения договора:

1. Изданное управомоченными лицами — участниками общего собрания собственников ООО. Если у фирмы есть совет директоров, то изданное им при условии, что:

• у совета директоров есть соответствующие компетенции по уставу ООО;
• стоимость имущества в рамках сделки — 25-50% от стоимости имущества ООО.

• о лицах, выступающих в качестве сторон сделки;
• выгодоприобретателях;
• цене, предмете договора;
• об иных существенных условиях сделки или механизме их определения.

• на верхний или нижний предел стоимости реализации имущества либо порядок их установления;
• разрешение заключить ряд аналогичных договоров;
• альтернативные условия договора, заключение которого требует одобрения;
• одобрение сделки при условии заключения нескольких договоров одновременно.

Когда данный срок не указан, решение считается действующим в течение 1 года с момента его принятия, если спецификой одобренной крупной сделки либо в силу обстоятельств принятия решения не предопределено иного.

Итоги

Крупной считается сделка, стоимость предмета которой превышает 25% от общей величины активов компании. При этом условия контракта должны удовлетворять критериям, установленным ст. 46 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ и ст. 78 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208 (для ООО и АО соответственно).

Узнать больше об особенностях законодательного регулирования правоотношений с участием ООО вы можете в статьях:

• «Каков порядок выхода участников из состава ООО?» ;
• «Оформление передачи доли в ООО другому участнику» .

В 2017 г. вступили в силу давно прогнозируемые изменения той части законодательства, которая касается определения крупных сделок. Изменения также затронули вопросы квалифицирующих признаков, процедуры одобрения, и внесли коррективы в процесс выдачи решения о разрешении подобных сделок управляющими государственными органами. Теперь сделка квалифицируется, как крупная, только если она выходит за рамки стандартной хозяйственной деятельности общества.

Понятие крупной сделки для юридических лиц

Несмотря на ряд общих квалифицирующих признаков, понятие крупная сделка разнится в зависимости от формы юридического лица, которое ее намеревается совершить. Данный вид осуществляется следующими организациями:

• Хозяйственные общества (ООО,АО).
• Унитарные предприятия.
• Государственные и муниципальные учреждения.

В том, что касается ООО, то ст. 46 Федерального Закона № 14 от 08.02.1998г. для них представляет крупную сделку, как ту, при которой приобретается или отчуждается имущество на сумму, превышающую 25 % стоимости имущества самого общества. Определяется она на основе бухгалтерских отчетов за период, который предшествует дате осуществления сделки. Исключением являются случаи, когда Устав ООО назначает более высокую сумму крупной сделки. Если таковая совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, то она автоматически не может считаться крупной.

Таким образом, крупная сделка для ООО всегда отвечает следующим критериям:

• При ней всегда приобретается или отчуждается имущество ООО.
• Она может быть не только единичной, но и представлять собой цепь сделок, связанных между собой.
• Устав общества может вносить коррективы в список возможных сделок для этой конкретной организации.

Крупную сделку для АО регулирует Федеральный Закон № 208 от 26.12. 1995г. Он определяет, что в данном случае таковой может считаться сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество общества на сумму не менее 25 % от общей балансовой стоимости активов. Ее вычисляют по бухгалтерским отчетам за последний отчетный период. К видам таких сделок могут относиться займы, кредиты и пр.

Сделки унитарных предприятий определены Федеральным Законом № 161 от 14.11. 2002г . В данном случае крупной считается сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество организации на сумму, превышающую 10 % от ее уставного фонда или же в 50 тыс. раз превышает минимальный размер оплаты труда в России. Стоимость имущества высчитывается на основе бухгалтерских отчетов

Федеральный Закон № 7 от 12.01. 1996г. дает определение понятию крупная сделка для бюджетных организаций. Таковой она признается при условии, что в ней оперируют денежными средствами или имуществом на сумму, превышающую 10 % от балансовой стоимости активов этого учреждения. Определяются они, исходя из бухгалтерских отчетов за последнюю отчетную декаду. Исключениями будут ситуации, при которых Устав организации позволяет признать крупной сделку при меньших суммах.

Крупные сделки автономных учреждений рассматриваются Федеральным Законом № 174 от 03.11. 2006г . Такими они считаются при условии, что в процессе проведения оперируют денежными суммами или имуществом на сумму равную или превышающую 10 % балансовой стоимости активов этого учреждения. Исключение – это признание Уставом автономной организации возможности считать крупной сделку меньшего размера.

Какая сделка считается крупной для ООО

При определении крупности сделки для ООО в настоящее время руководствуются двумя основными критериями:

• Во-первых, сравнивают сумму проводимой сделки со стоимостью активов учреждения.
• Во-вторых, определяют, выходит ли она за пределы стандартной хозяйственной деятельности данной организации.

При рассмотрении суммы отчуждаемого или приобретаемого имущества следует понимать, что это не только недвижимые объекты, оборудование и т.п., но и продукты интеллектуального труда, акции, денежные средства и т.д.

В качестве сделок в данном аспекте могут выступать следующие финансовые операции:

• Договор, при котором отчуждается или приобретается имущество (кредит, заем, приобретение акций и пр.).
• Соглашения, при которых имущество на долгий срок изымается из активов организации (передается другому учреждению по договору аренды и т.д.).

Читайте также: Взыскание задолженности с ООО, проходящего процедуру банкротства в 2019 году

Уставом общества также может быть дано индивидуальное определение крупной сделки для конкретного ООО. Вернее, начиная с 2017 г., это могут быть только принципы распространения их на другие сделки.

Заключаемый контракт оценивают по двум главным критериям:

• Организации, которые приобретают и отчуждают имущество.
• Действия, которые предполагается с этим имуществом выполнять.

И главным здесь будет количественный критерий, т.е. соотношение стоимости сделки и суммы активов.

Операции общества, попадаемые в высокий ценовой диапазон обязательно подвергаются анализу. Если таковые осуществляются единой сделкой, то и проанализировать их проще. Сложности возникают, когда они представляют собой цепь взаимосвязанных сделок. В данной ситуации процедура анализа упрощается, если участники их одни и те же.

Крупными не будут признаны следующие виды сделок ООО:

• В случаях, когда они осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.
• Если при таких операциях происходит размещение обычных акций предприятия или эмиссионных ценных бумаг.

• Процедура дарения имущества.
• Кредитные займы.
• Купля – продажа товара.
• Операции обмена имуществом.

Если сделка носит характер крупной, то кроме ее одобрения понадобится также согласие на заключение дополнительных соглашений, предварительных договоренностей и трудовых контрактов.

Ряд мелких сделок может быть признан одной крупной, в случае если они удовлетворяют следующим требованиям:

• Носят характер однородных.
• Были совершены одномоментно или в кроткий временной отрезок.
• В них участвуют одни и те же объекты и субъекты.
• В них возможно проследить единую цель.

В Уставе ООО должен быть четко прописан механизм проведения крупной сделки:

• Необходимость получения согласия всех учредителей общества.
• При согласии только совета директоров.
• Без необходимости получения дополнительных одобрений.

Если в Устав такие сведения внесены не были, то при осуществлении договора надлежит руководствоваться Федеральным Законом № 14 , в котором установлено, что одобрение – это право общего собрания членов общества. В Уставе возможно зафиксировать и более высокий ценовой потолок сделки.

Расчет крупной сделки для ООО

Для расчета крупности предусмотрен следующий механизм действий:

• На первом этапе подсчитывают общую стоимость совершаемой сделки.
• Полученную сумму сравнивают со стоимостью имущества ООО. Для этого берут данные бухгалтерских отчетов за последний отчетный период. В данном случае учитываются все активы.

С 2017 г. крупной считается сумма, которая равняется или превышает 25 % от суммы, указанной в строке 700 бухгалтерского Баланса.

Прежде чем заключить соглашение надлежит провести следующую проверку:

• Рассчитать стоимость активов. За основу брать последний бухгалтерский отчет.
• Соотнести сумму контракта со стоимостью активов общества.
• Определить причинно-следственную связь с имуществом.
• Если в активе уже есть контракты со схожим смыслом, то следует установить с ними взаимосвязь.
• Соотнести заключаемую сделку с обычной хозяйственной деятельностью общества.

Подсчет по балансу

Чтобы провести балансовую стоимость активов нужно брать сумму по последнему балансу. При этом следует принимать в расчет, что долги при таких подсчетах не учитывают, т.е. берут общие активы, но учитывают остаточную стоимость.

При всех подобных подсчетах рассматривается лишь имущество, которое официально является собственностью юридического лица. Иные объекты или же лизинговое имущество в расчет не принимают.

Если у общества один учредитель

ФЗ № 14 устанавливает, что сделки заключаемые ООО, где в качестве учредителя выступает только одно лицо, не могут считаться крупными. Чтобы подтвердить этот факт достаточно представить выписку из ЕГРЮЛ. Если с течением времени состав общества расширяется, то во избежание ненужных претензий лучше заручиться одобрением контракта всеми участниками, даже если он совершается по предварительному соглашению, заключенному при другом составе.

Справка о крупности

Судебное оспаривание сделок – это не редкость. В таких ситуациях при рассмотрении дела судья обязан рассмотреть все первичные бухгалтерские документы общества и назначить необходимую экспертизу. С этой целью в бухгалтерии общества запрашивается справка о крупности сделки.

Порядок ее составления должен знать каждый главный бухгалтер. Документ в обязательном порядке заверяется подписями руководителя ООО и главбуха. После получения справку, как правило, предоставляют в Росреестр, чтобы зафиксировать факт передачи имущества и прав на него.

В сфере бизнеса участвует множество форм организаций, которые объединяют или разделяют капитал в зависимости от задачи компании. С юридической стороны каждая регулируется своим перечнем законов, направленным на прозрачность и честность работы в отношении владельцев и государства. Акционерное общество не является исключением и также относится к форме, при которой учредители должны следовать букве закона. Особое внимание уделяется проведению крупных сделок.

Понятие крупной сделки

При ведении бизнеса необходимо обязательно знать законодательную базу в отношении крупных сделок для акционерных компаний. При этом не путать с нормативными правилами для обществ с ограниченной ответственностью.

Крупная сделка для АО - это процесс покупки или продажи активов, составляющих от 25 % от суммы, находящейся на балансе компании. Провести подобную операцию может только совет директоров в полном составе или собственники. Для акционерных обществ устанавливаются четкие рамки, которые дают возможность генеральному директору проводить сделки без согласования, если их общая стоимость не превышает 25 %. Во всех остальных случаях собираются руководители фирмы и решают вопросы по следующим условиям:

• предмет торга;
• стоимость;
• стороны сделки;
• другие условия, указанные в уставе (индивидуально).

В каждом из этих случаев совет акционеров может отказать в одобрении одной или нескольких продаж (покупок). Тем самым отменяются планы (решение) генерального директора. Закон об АО по крупной сделке имеет схожие стороны и отличия с правилами, которые направлены на урегулирование отношений в организациях с ограниченной ответственностью. Есть несколько примеров:

1. Совет директоров АО собирается только если сделка составляет 25 % от суммы, находящейся на балансе предприятия, в отличие от ООО, где крупной считается продажа (покупка) 25 % от стоимости компании.
2. В организациях с формой ООО разрешается касающиеся списка и размера договора в денежном эквиваленте. В АО такие операции запрещены.
3. Для АО запрещается включать в устав возможность принятия подобных сделок в одностороннем порядке без присутствия всех владельцев. В ООО такая функция разрешается.

Это лишь поверхностные отличия, которые позволяют регулировать отношения в компаниях с разной организационной формой.

Виды крупных сделок

Существует неполный перечень видов сделок, которые могут считаться крупными. В основном они включают процессы по договору займа, залогу, покупке, кредиту или поручительству. Разъяснения по данному вопросу содержит Постановление Пленума ВАС РФ № 28 от 16 мая 2014 года, а также аналогичное толкование от ВС РФ № 27 от 26 июня 2018 года.

В этих документах указан исчерпывающий список всех сделок, которые в условиях акционерного общества считаются крупными и требуют присутствия всех директоров (владельцев). При этом важно помнить следующее. Крупной сделкой для АО не считаются финансовые процессы, относящиеся к обычной хозяйственной деятельности предприятия.

К этому относится покупка сырья для производства, продажа изготовленной продукции, получение кредитов для оплаты торговых операций. В любом из этих случаев не требуется присутствие владельцев, а большая часть сделок проходит в рабочем порядке.

К крупным относятся следующие процессы:

• купля-продажа вторичной продукции (техника, здания, территории);
• погашение долга;
• кредит;
• дарение;
• залог на имущество;
• мена;
• поручительство.

Кроме того, сюда входят все сделки, которые имеют косвенное отношение к передаче зданий, техники или территории другой компании.

Если стоимость превышает 25 % от балансовой суммы, тогда одобрение крупной сделки в АО проводится в обязательном порядке со всеми владельцами компании.

Основные различия ООО и АО

Есть масса различий между организациями с формами ООО и АО, которые касаются и процедуры оформления крупных сделок. Какие именно? Рассмотрим ниже.

Совершение крупной сделки АО проводится после преодоления порога в 25 %. Если для ООО это касается общей стоимости компании за отчетный период, то для фирм с формой АО считается только балансовая сумма в реальном времени.

Изменять при этом денежный показатель и процент крупной сделки могут только общества с ограниченной ответственностью. Это дает возможность проводить масштабные бизнес-операции без согласования с остальными владельцами фирмы, и поэтому АО считается более защищенной со стороны финансов формой.

База для сравнения

Порядок одобрения крупной сделки АО требует соблюдения четких правил, которые в основном касаются денежной суммы операции и 25 % баланса компании. Речь идет о сравнительной стоимости и оценке.

В случае с ООО все обстоит немного сложнее, ведь сделка получает статус крупной, только если ее цена переходит черту в 25 % от стоимости компании. Это достаточно сложно определить, ведь помимо активов есть показатели на территории и здания, есть кредиты, долги, не переработанное сырье, непроданная продукция и т. д. Все это в значительной степени влияет на оценочную стоимость компаний, уменьшая ее и тем самым расширяя список крупных сделок, если порог установлен на уровне 25 % и не менялся владельцами в уставе.

В случае с формой АО все обстоит немного лучше, ведь здесь во внимание берут только балансовые показатели за отчетный бухгалтерский период. То есть не учитывается приход-расход денежной массы, а вычленяется общая сумма (оборотных и необоротных активов). Стоит отметить следующее. Чистая прибыль не участвует в определении крупной сделки, так как она может свободно распределяться как доход между владельцами, использоваться в качестве денежной «подушки» для модернизации предприятия, закупки сырья и других сделок.

Объекты для сравнения и примеры

В случае с объектом сравнения акционерное общество действует по аналогичным правилам, прописанным и для регулировки деятельности ООО. Закон об АО по крупной сделке содержит четкие нормы, которые следует соблюдать при проведении финансовых процедур.

К примеру, в случаях, когда приобретается недвижимость, следует сравнить ее стоимость, указанную в договоре, с денежным балансом организации. Если цена превышает 25 %, тогда собираются владельцы, которые принимают решение по поводу проведения сделки. Здесь важно помнить о том, что в стоимость недвижимости не включают штрафы, пени, неустойки и другие начисления.

Полностью в этой схеме получится разобраться на конкретном примере. Пусть АО «Овощи», занимающееся выращиванием и реализацией товаров, решило приобрести дополнительное здание для расширения производства. На 30 сентября 2012 года стоимость его составляет 10 миллионов рублей. Дальше проводятся расчеты баланса компании на текущий период до даты определения цены недвижимости.

Может возникнуть вопрос: «Крупная сделка для АО: как посчитать?». Сделать это достаточно легко. Проводятся расчеты по денежной массе за последнюю отчетную дату до 30 сентября 2012 года. Сюда не включают затраты на реализацию продукции в будущем, задолженности и предстоящие расходы.

В итоге денежный баланс компании на отчетный период составляет около 30 миллионов рублей. 10 000 000 руб. (стоимость недвижимости) составляет от этой суммы 33,3 %, что переводит сделку в статус «крупной» и требует решения по ней от всех владельцев фирмы.

Одобрение крупной сделки в АО

Если финансовый процесс после подсчетов был классифицирован как крупный, тогда владельцы организации обязаны собраться. На встрече принимается решение о реализации договора или о его отмене.

Образец одобрения крупной сделки в АО будет описан далее.

Процесс принятия решения проходит в простом и организованном режиме. После того как были представлены преимущества сделки и дальнейшие открывающиеся возможности после ее осуществления, совет директоров проводит голосование. В итоге все решается большинством присутствующих.

Требования по оформлению касаются уже документальной части, где должны быть указаны имена всех участвующих в процессе людей с обеих сторон. При этом если сделка крупная, тогда в договор включаются все владельцы компании, которые принимали решение в ее пользу. Дальше указывается предмет и стоимость продажи/покупки. Последний пункт договора - это дополнительные условия, которые относятся к крупной сделке с заинтересованностью АО.

Особые правила

Для акционерного общества действуют особые правила, которые отличают эту форму организации от других. В первую очередь это касается людей, которые могут принимать решение касательно реализации крупных сделок, стоимость которых составляет от 25 до 50 % денежного баланса предприятия. В основном одобряет или отвергает предложение совет директоров или собрание акционеров.

Учитываются голоса только тех лиц, которые оставили за собой право управления компанией и не находятся в статусе наблюдателей. То есть некоторые члены совета директоров общим решением могут быть отстранены до согласования сделки, а значит, они не имеют право высказывать свою позицию. Таким образом, протокол одобрения сделки АО работает в рамках установленных правил.

Решение в два этапа

Решение по крупной сделке можно разделить на два этапа.

На первом уровне проводится голосование совета директоров, который еще именуется наблюдательным. В его состав иногда входят некоторые члены акционерного общества, а значит, они имеют право принимать участие в принятии решения. Если в итоге выборы закончились не единогласно, тогда сделка считается не принятой и начинается второй этап. Это - собрание акционеров.

Выборы на втором этапе учитывают большинство голосов для одобрения крупной сделки. Если количество акционеров, которые принимают условия сделки, минимальное, тогда она считается нерентабельной.

Для крупных сделок, которые превышают стоимость в 50 % от денежного баланса предприятия, применяется сразу второй этап с участием общего собрания акционеров. Большинство голосов позволяет разрешить или отказать в проведении финансовой операции. Согласие на договор действительно, только если три четверти акционеров выберут этот вариант

Решение об одобрении крупной сделки АО требуется только в том случае, если обществом заведует несколько владельцев. Бывают случаи, когда одному лицу принадлежит 100% акций. В таких ситуациях провести выборы или собрать совет директоров не представляется возможным, и все сделки рассматриваются единственным владельцем компании. Есть один нюанс.

Разрешение от единственного акционера необходимо получить только генеральному директору, который ведет все дела компании, но лишь частично распоряжается финансовыми возможностями.

Заключение крупной сделки без собственника

В случае нарушения установленного регламента заключение о крупной сделке АО может быть аннулировано судом при подаче иска со стороны организации, члена совета директоров или акционера.

В таком случае проводится рассмотрение всех деталей дела и только потом принимается решение. Если крупная сделка по ФЗ об АО была оформлена без ведома собственника компании, тогда практически во всех исковых случаях она считается недействительной.

Есть несколько нюансов, о которых обязательно помнить перед оформлением иска. Подать заявление в суд по поводу отмены крупной сделки можно только в течение года с даты заключения финансовой операции. По истечении этого срока суд отвечает отказом на просьбу об аннулировании крупной сделки.

Кроме того, суд имеет право отказать обществу или его участнику при наличии следующих обстоятельств:

1. Если иск был подан одним из акционеров, который участвовал в собрании до принятия крупной сделки для АО. В тех случаях, когда его голос не оказал влияния на выборы, суд отказывает в аннулировании финансовой операции. Дело завершается.
2. Отказ следует в случае получения доказательств или информации, которые опровергают обвинения в том, что сделка способна привести к финансовым потерям.
3. В момент рассмотрения дела и до принятия решения судом акционеры имеют право предоставить любые доказательства, обосновывающие их позицию.
4. В ходе разбирательства ответчик показывает информацию, которая свидетельствует, что голосование по сделке было проведено с участием всех акционеров и были учтены все условия.

Если суд признают сделку недействительной, тогда в течение установленного времени все должно быть возвращено на свои места до ее вступления в силу. То есть денежные средства, здания, товары, кредиты должны быть переданы назад компании, но и организация в свою очередь должна вернуть ресурсы, полученные при совершении крупной сделки для АО.

В тех случаях, когда продукция, участвующая в договоре, была улучшена или, наоборот, в процессе эксплуатации состояние стало хуже, выплачивается дополнительная компенсация, которая удовлетворит требования обеих сторон.

Одобрение крупной сделки без собственника

Крупная сделка, которая принимается без согласования со всеми собственниками, считается недействительной. Участие лишь ряда акционеров в голосовании считается одним из главных нарушений в этом финансовом процессе. В итоге сделку можно будет легко оспорить в суде, отменить ее действие. Затем - взыскать финансовую компенсацию с организации или акционеров, которые пошли против закона и конкретной личности. С учетом всех этих особенностей в России все-таки практикуется деятельность, при которой крупные сделки принимаются не полным составом акционеров. Процедура проходит на полном доверии.

То есть в первом случае акционер, которые не участвовал в голосовании, просто не выдвигает обвинения в течение года или одобряет сделку уже после ее принятия. Таким образом он делает ее полностью прозрачной, действительной и заключенной в рамках закона. Такой способ применим в условиях бизнеса, но важно помнить, что подобные действия приводят к большому риску. Акционер в любой момент уже после согласования сделки может отказаться ее одобрить, и тогда фирма попадает в череду судебных разбирательств и проблем.

Бизнес-организации обладают большими финансовыми возможностями, которые должны регулироваться на законодательном уровне. Именно поэтому создано столько условий, при соблюдении которых проводится крупная сделка для АО. Образец и план составляется заранее с учетом всех требований. Это поможет в дальнейшем избежать финансовых и законодательных проблем.

Заключительный важный момент: всегда должен оформляться протокол одобрения крупной сделки АО.

Некоторые люди используют бизнес во благо: для зарабатывания денег законным образом, предоставления рабочих мест и выплаты налогов. Другие преследуют исключительно корыстные цели для наживы. Последние призваны урезонить законодательные ограничительные меры по крупным сделкам акционерных обществ.

Крупная сделка подлежит одобрению советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров (наблюдательным советом) общества, либо общим собранием акционеров, при этом цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Статья 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяет единый порядок одобрения совершаемых обществом крупных сделок для всех видов имущества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. В императивном порядке ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 2 ст. 79) определяет, что подобное решение принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета). Обратим внимание на последнюю часть этого предложения. В качестве иллюстрации того, как правильно применять данное положение, приведем следующий судебный спор. Организация-акционер обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения совета директоров о совершении обществом крупной сделки ввиду того, что один из членов совета отсутствовал на заседании и не принимал участия в голосовании, а за другого, также отсутствовавшего члена совета директоров, проголосовало иное лицо на основании выданной им доверенности. Истец, оспаривая указанное решение, сослался на п. 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которому решение о совершении крупной сделки может считаться законным, если за него проголосуют единогласно все члены совета директоров, а не только присутствовавшие на заседании совета.

Арбитражный суд в иске отказал, считая, что в соответствии с п. 3 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов членов совета директоров, присутствующих на заседании, если законом или уставом общества не предусмотрено иное. Суд отнес понятие «иное» лишь к определению количества голосов, необходимых для принятия решения (квалифицированное большинство, единогласно), а не к числу присутствующих. Исходя из наличия кворума на заседании совета (присутствовало более половины членов совета директоров), арбитражный суд признал оспариваемое решение принятым без нарушения требований законодательства. Суд апелляционной инстанции решение отменил, отметив в постановлении следующее.

Пунктом 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрены исключения из общих правил принятия решений советом директоров акционерного общества, установленных п. 3 ст. 68 рассматриваемого Закона. Решение совета директоров о совершении крупной сделки может считаться согласно п. 1 ст. 79 Закона принятым при условии, если за него проголосовали единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах»), и умершие.

Исходя из этого, наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу. Постановление суда апелляционной инстанции является правильным.

В том случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, возможно развитие ситуации по двум сценариям.

Первый - констатируется факт отсутствия одобрения крупной сделки, что исключает ее совершение исполнительным органом от имени общества. Второй - по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки выносится на решение общего собрания акционеров, при этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров.

Общее собрание акционеров принимает решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. При этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров. Необходимо иметь в виду, что Закон не содержит никаких изъятий из этой нормы. Даже в том случае, когда члены совета директоров акционерного общества, являясь акционерами, в совокупности обладают 3/4 голосов, они не могут принять решение об одобрении крупной сделки вне процедуры собрания. Рассмотрим пример. Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи, по которому истец приобрел у общества с ограниченной ответственностью недвижимость на сумму более 10 млн. руб., и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Исковые требования обосновывались тем, что сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов общества и для ее заключения необходимо решение общего собрания акционеров, принятое большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании. Однако такое решение не принималось. Данная сделка была заключена по решению совета директоров общества.

Суд первой инстанции иск удовлетворил. При рассмотрении дела было установлено, что балансовая стоимость активов акционерного общества на момент заключения сделки составляла менее 5 млн. руб. Решение совета директоров общества о предоставлении генеральному директору права на заключение этого договора не может рассматриваться как правовое основание для совершения такой сделки, поскольку совет директоров вышел за пределы своей компетенции. Ответчик обжаловал решение суда, указав, что члены совета директоров, принимавшие решение о совершении сделки, в совокупности обладали числом голосов, которое позволило бы им на общем собрании акционеров принять положительное решение о заключении сделки. Апелляционная инстанция правомерно отклонила жалобу, оставив решение без изменения.

Наличие у членов совета директоров акционерного общества акций, позволяющих им при голосовании на общем собрании принимать решение о совершении крупной сделки, сумма которой превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не дает им права брать на себя функции общего собрания акционеров. Для совершения такой сделки в соответствии со ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.

Новая редакция ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" обязывает определять существенные условия совершаемой крупной сделки в решении об одобрении крупной сделки. К таким условиям относятся:

• - указание лица (лиц), являющегося стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке;
• - цена сделки;
• - предмет сделки.

В законодательстве Республики Казахстан установлено, что требование о созыве заседания Совета директоров предъявляется Председателю Совета директоров посредством направления соответствующего письменного сообщения, содержащего предлагаемую повестку дня заседания Совета директоров. В случае отказа Председателя Совета директоров в созыве заседания, инициатор вправе обратиться с указанным требованием в Правление, которое обязано созвать заседание Совета директоров. Заседание Совета директоров должно быть созвано Председателем Совета директоров или Правлением не позднее двадцати рабочих дней со дня поступления требования о созыве. Заседание Совета директоров проводится с обязательным приглашением лица, предъявившего указанное требование. Повестка дня заседания Совета директоров формируется корпоративным секретарем. Уведомления о проведении заседания с приложением всех необходимых материалов направляются корпоративным секретарем членам Совета директоров не менее, чем за десять календарных дней до проведения заседания Совета директоров.

В случае рассмотрения вопроса о принятии решения о заключении крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, информация о сделке должна включать сведения о сторонах сделки, сроках и условиях исполнения сделки, характере и объеме долей участия вовлеченных лиц, а также отчет оценщика (в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 69 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах»).

Общество по своему усмотрению вправе установить иные существенные условия, которые необходимо указать при одобрении крупной сделки. Внесенные изменения направлены на защиту интересов акционеров и снятие рисков с обществ по опротестованию принятых на общем собрании акционеров решений. Очевидно, в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров необходимо указывать все вышеперечисленные условия договора, что позволит получить доказательства о волеизъявлении акционера, с одной стороны, и подтвердить выполнение обязательств по одобрению конкретной крупной сделки - с другой.

В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. ХI ФЗ «Об акционерных обществах» о сделках с заинтересованностью.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. № N 15749/10 указывается, что если сделка АО с заинтересованностью - несколько договоров, они должны быть одобрены все. Акционер обратился в суд, потребовав признать недействительными договоры поручительства. По данным сделкам АО выступило поручителем по обязательствам компании перед несколькими физическими лицами (кредиторами). Как указал истец, все оспариваемые договоры являются взаимосвязанными и должны оцениваться с точки зрения соблюдения процедур их одобрения как единая сделка.

Президиум ВАС РФ согласился с этой позицией и разъяснил следующее. В рассматриваемом случае по 2 из оспариваемых договоров кредиторами выступили гендиректор и председатель совета директоров АО. Остальные физические лица - управленческий персонал этого общества. Между тем несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность, являются сделками с заинтересованностью. Лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное во всех них.

Необходимо отметить, что согласно п. 7 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» положения рассмотренной статьи о порядке одобрения крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. В том случае, когда единственный акционер одновременно не осуществляет функции единоличного исполнительного органа, для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение. Следует добавить, что согласно рекомендации, данной в п. 11 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. № 62, в случае, если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки также достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

Так, закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита, истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров. Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск. Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором. Вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).

Механизм обеспечения прав рассматривается применительно к акционерным обществам. Здесь соблюдение прав акционеров выступает на первый план.

От того, насколько руководство общества сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддержать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично развивающихся российских корпорациях для взаимоотношений с акционерами созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений с акционерами и инвесторами. Несоблюдение прав акционеров в ряде случаев связано с тем, что сами акционеры находятся в неведении о своих правах и возможностях или же связывают их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в тех случаях, когда размер дивидендов снижается. Акционер может знакомиться со всеми документами финансовой и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятственный доступ к следующим документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

• - договору о создании АО;
• - уставу общества со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями;
• - документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые права АО на имущество, находящееся на его балансе;
• - внутренним документам общества;
• - положениям о филиалах и представительствах АО;
• - годовым отчетам;
• - бухгалтерской отчетности в полном объеме;
• - протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и ревизионной комиссии;
• - спискам аффилированных лиц;
• - иным документам, предусмотренным действующим законодательством и внутренними актами акционерного общества.

Акционеры, владеющие 25 процентами голосов и более, также имеют право на получение и доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания правления или дирекции. Все вышеперечисленные документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления. В связи с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону управляющих органов акционерных обществ.

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.08.2007 г. № 10481/07 для получения истребуемой информации акционер должен конкретизировать, какие именно документы он хочет получить. В противном случае процесс предоставления информации может затянуться, и уже не по вине менеджмента акционерного общества, а по вине самого акционера.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа голосов (от пакета акций).

В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров. В целях информирования кредиторов и акционеров общество обязано в течение пяти рабочих дней после принятия советом директоров решения о заключении обществом крупной сделки опубликовать на государственном и других языках в средствах массовой информации сообщение о сделке (ст. 70 Закона «Об АО»).

Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения. При этом акционер вправе требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в порядке (п.3ст.70 Закона «Об АО»), если он против данной сделки.

Выкуп размещенных акций производится обществом по требованию акционера, которое может быть заявлено им при несогласии с решением о заключении крупной сделки и (или) о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, и принятии общим собранием решения о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права по акциям, принадлежащим данному акционеру (если акционер не участвовал в общем собрании или голосовал против принятия указанного решения). Акционер вправе в течение тридцати дней со дня принятия любого решения, или со дня принятия решения организатором торгов о делистинге акций, предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций посредством направления письменного заявления. В течение тридцати дней со дня получения указанного заявления общество обязано выкупить акции у акционера. При невыполнении этой обязанности акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества к совершению сделки.

В решении совета директоров должно быть указано:

• - место и время проведения общего собрания акционеров (участников), совета директоров;
• - общее количество голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций общества;
• - количество голосов, которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании;
• - количество участников общества, принимающих участие в собрание, количество членов совета директоров, принимающих участие в собрание;
• - председатель (президиум) и секретарь собрания, повестка дня собрания;
• - лицо, являющееся стороной сделки;
• - предмет сделки и место его нахождения;
• - цена сделки.

На основании ст. 73 Закона «Об АО» решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается простым большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении. Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, в случаях:

• 1) если все члены совета директоров общества являются заинтересованными лицами;
• 2) невозможности принятия советом директоров решения о заключении такой сделки ввиду отсутствия количества голосов, необходимого для принятия решения.

Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов от общего числа голосующих акций общества в случае, если все члены совета директоров общества и все акционеры, владеющие простыми акциями, являются заинтересованными лицами.

При этом общему собранию акционеров предоставляется информация (с приложением документов), необходимая для принятия обоснованного решения. Уставом общества может быть определен иной порядок заключения отдельных видов сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Следовательно, ст. 70 «Об акционерном обществе» РК говорит о том, что решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров (п.1ст.70). Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения, о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения.

В российском законе «Об акционерном обществе» для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Таким образом, мы можем сделать вывод: в Российской Федерации крупная сделка подлежит одобрению советом директоров общества или общим собранием акционеров. Само решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров общества, либо общим собранием акционеров. В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров.